Modelo de Ação Anulatória de Débito Fiscal com Pedido de Tutela Provisória em Face de Auto de Infração Tributária por Suposto Creditamento Irregular de ICMS e Multa Confiscatória

Publicado em: 16/11/2023 Tributário
Peça processual que visa a anulação de débito fiscal decorrente de auto de infração tributária emitido contra o autor por supostas irregularidades no creditamento de ICMS e aplicação de multa punitiva superior ao tributo devido, configurando confisco. Fundamenta-se na inconstitucionalidade da multa confiscatória (CF/88, art. 150, IV), no princípio da proporcionalidade e na Lei de Execução Fiscal (art. 38). Requer-se tutela provisória para suspender a exigibilidade do crédito, a anulação do auto de infração e a limitação da multa ao patamar de 100% do tributo devido. Baseia-se em jurisprudências do TJSP e no entendimento do STF sobre o Tema 863 de repercussão geral.

PEÇA PROCESSUAL

PREÂMBULO

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara da Fazenda Pública da Comarca de ___.

Nome completo do autor: A. J. dos S., estado civil, profissão, portador do CPF nº ___, residente e domiciliado em ___, endereço eletrônico ___, por intermédio de seu advogado que esta subscreve, com endereço profissional em ___, endereço eletrônico ___, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência propor a presente:

AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL

Em face da Fazenda Pública do Estado de ___, pessoa jurídica de direito público interno, com sede em ___, endereço eletrônico ___, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

DOS FATOS

O autor recebeu um auto de infração tributária lavrado pela autoridade fiscal do Estado de ___, referente a supostas irregularidades no creditamento de ICMS. A autuação foi fundamentada na ausência de documentação hábil que comprovasse a regularidade das transações comerciais realizadas, bem como na inexistência do estabelecimento do vendedor.

Além disso, foi aplicada uma multa punitiva que ultrapassa o valor de 100% do tributo devido, configurando, em tese, caráter confiscatório, vedado pela Constituição Federal de 1988 (CF/88, art. 150, IV). Tal penalidade é desproporcional e excessiva, causando severos prejuízos ao patrimônio do autor.

O autor busca, por meio da presente ação, a anulação do débito fiscal, bem como a limitação da multa punitiva ao patamar de 100% do valor do tributo, conforme entendimento consolidado pelo Supremo Tribunal Federal.

DO DIREITO

A presente ação encontra amparo no art. 38 da Lei de Execução Fiscal (LEF), que permite o ajuizamento de ação anulatória de débito fiscal, ainda que já exista execução fiscal em curso para a cobrança do crédito tributário que se pretende anular.

Conforme a CF/88, art. 150, IV, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios utilizar tributo com efeito de confisco. A aplicação de multa punitiva em valor superior ao tributo devido configura confisco, sendo, portanto, inconstitucional.

Ademais, o CPC/2015, art. 319, estabelece os requisitos para a petição inicial, os quais foram devidamente observados nesta peça processual.

Doutrinariamente, o princípio da proporcionalidade é amplamente aplicado no Direito Tributário para evitar excessos por parte da Administração Pública. Segundo Hugo de Brito Machado, "a proporcionalidade deve ser observada na aplicação de penalidades tributárias, de modo a evitar que estas se tornem instrumentos de confisco ou de enriquecimento sem causa por parte do Estado".

...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

Voto do Magistrado

Trata-se de análise do pedido de Ação Anulatória de Débito Fiscal, proposta pelo autor A. J. dos S., em face da Fazenda Pública do Estado de ___, com o objetivo de anular auto de infração tributária e limitar a multa punitiva ao patamar de 100% do valor do tributo devido.

Dos Fatos

O autor alega a lavratura de auto de infração tributária em virtude de supostas irregularidades no creditamento de ICMS, fundamentadas na ausência de documentação hábil e inexistência do estabelecimento do vendedor. Além disso, aponta confisco na multa punitiva aplicada, cujo valor ultrapassa 100% do tributo devido.

Busca-se, portanto, a anulação do débito fiscal e a limitação da multa punitiva ao percentual de 100%, conforme entendimento consolidado pelo Supremo Tribunal Federal no Tema 863 de repercussão geral.

Do Direito

Nos termos do art. 93, IX, da Constituição Federal de 1988, exponho as razões de decidir.

A Constituição Federal, em seu art. 150, IV, veda a utilização de tributo com efeito de confisco. A aplicação de multa punitiva superior ao valor do tributo devido caracteriza flagrante afronta a essa vedação constitucional, conforme reiteradamente decidido pelo Supremo Tribunal Federal.

Ademais, o princípio da proporcionalidade, de observância obrigatória pela Administração Pública, impõe a limitação das penalidades tributárias, de modo a evitar excessos que inviabilizem a continuidade das atividades econômicas do contribuinte.

O autor demonstrou, por meio dos documentos acostados aos autos, a desproporcionalidade da multa aplicada e o impacto negativo sobre seu patrimônio. Ressalto, ainda, que o art. 38 da Lei de Execução Fiscal (LEF) autoriza o ajuizamento de ação anulatória, mesmo havendo execução fiscal em curso, hipótese em que o crédito tributário ainda pode ser objeto de análise judicial.

Das Jurisprudências

O entendimento jurisprudencial reforça a pretensão autoral:

  1. TJSP (10ª Câmara de Direito Público) - Agravo de Instrumento Acórdão/TJSP: Reconhece a vedação ao confisco e a necessidade de cognição exauriente para análise da validade do crédito tributário.
  2. TJSP (6ª Câmara de Direito Público) - Apelação Acórdão/TJSP: Decisão que limitou multa punitiva ao patamar de 100% do tributo devido, com fundamento no Tema 863 de repercussão geral do STF.
  3. TJSP (10ª Câmara de Direito Público) - Agravo de Instrumento Acórdão/TJSP: Afastou multa confiscatória superior a 100% do crédito tributário, ressaltando o impacto sobre a atividade empresarial.

Conclusão

Diante do exposto, com fundamento no art. 93, IX, da Constituição Federal, voto pela procedência parcial do pedido para:

  1. Anular o auto de infração tributária nº ___;
  2. Limitar a multa punitiva ao patamar de 100% do valor do tributo, em conformidade com a vedação ao confisco prevista na CF/88, art. 150, IV, e o entendimento consolidado no Tema 863 do STF;
  3. Determinar a suspensão da exigibilidade do crédito tributário questionado;
  4. Condenar a Fazenda Pública ao pagamento de honorários advocatícios, nos termos do art. 85 do CPC/2015.

É como voto.

Local e Data: ___

Assinatura:

Magistrado: __________


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