Modelo de Ação Declaratória de Inexigibilidade de Débito c/c Repetição de Indébito

Publicado em: 20/08/2024 CivelProcesso CivilConsumidor
Modelo de ação declaratória de inexigibilidade de débito cumulada com pedido de repetição de indébito, onde o cliente contesta a cobrança indevida de uma "Linha Dependente" lançada em sua fatura de serviço móvel pela operadora Claro. A peça inclui fundamentação legal, constitucional e jurídica, conceitos e definições, além de princípios que regem o instituto jurídico.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA [NÚMERO] VARA CÍVEL DA COMARCA DE [CIDADE/UF]

[NOME DO AUTOR], brasileiro(a), [estado civil], [profissão], portador(a) do RG nº [número] e inscrito(a) no CPF sob o nº [número], residente e domiciliado(a) à [endereço completo], por intermédio de seu advogado infra-assinado, com escritório profissional situado à [endereço do advogado], onde recebe notificações e intimações, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor a presente

AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXIGIBILIDADE DE DÉBITO C/C REPETIÇÃO DE INDÉBITO

em face de CLARO S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº [número], com sede à [endereço da Claro], pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos:

I - DOS FATOS

O Autor é cliente da Ré e utiliza os serviços de telefonia móvel oferecidos pela Claro. Recentemente, ao verificar a fatura de seu serviço, o Autor identificou a cobrança de valores relativos a uma "Linha Dependente" que jamais foi solicitada ou autorizada por ele.

Visando esclarecer a origem dessa cobrança, o Autor entrou em contato com o serviço de atendimento da Ré e foi informado que a "Linha Dependente" estava sendo cobrada como parte do plano de serviços contratado. No entanto, o Autor nunca solicitou a inclusão de tal linha em seu plano.

Diante dessa situação, o Autor solicitou o cancelamento imediato da cobrança e a devolução dos valores já pagos indevidamente. Para obter maiores informações, o Autor dirigiu-se a uma loja física da Claro, onde solicitou a impressão das faturas que continham a referida cobrança.

É importante destacar que, no ato da contratação do serviço de telefonia, o Autor solicitou que as faturas fossem cobradas via débito automático e enviadas ao seu e-mail. No entanto, o Autor deixou de utilizar esse e-mail há mais de um ano, fato que pode ter contribuído para a não detecção imediata das cobranças indevidas.

O Autor entende que se trata de uma prática de venda casada, vedada pelo CDC, art. 39, I, e que houve descumprimento das disposições do art. 6º do CDC, o que justifica a presente ação.

II - DO DIREITO

1. Da Inexigibilidade do Débito

O CDC, art. 39, I, proíbe expressamente a prática de venda casada, configurando-se como tal a imposição de serviços que o consumidor não solicitou ou concordou em adquirir. No caso em questão, a cobrança pela "Linha Dependente" constitui um débito inexigível, pois não foi contratada pelo Autor, sendo, portanto, ilegítima.

A CF/88, art. 5º, XXXII, prevê a defes"'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Narrativa de Fato e Direito, Conceitos e Definições:

A ação declaratória de inexigibilidade de débito cumulada com repetição de indébito é um instrumento jurídico utilizado para declarar a inexistência de uma obrigação que está sendo indevidamente cobrada e para requerer a devolução dos valores pagos indevidamente. No caso apresentado, o cliente contesta a cobrança de uma "Linha Dependente" em sua fatura de serviço móvel, a qual ele não solicitou.

A prática de cobrança indevida é vedada pelo Código de Defesa do Consumidor, que assegura ao consumidor o direito à repetição do indébito, ou seja, à devolução em dobro do valor cobrado de forma indevida. A defesa do consumidor é um direito fundamental, e as práticas abusivas, como a venda casada, são expressamente proibidas.

Considerações Finais:

A presente ação busca proteger o direito do consumidor contra cobranças indevidas, garantindo a reparação do dano causado pela operadora de telefonia. O modelo aqui apresentado oferece uma base sólida para advogados que buscam assegurar os direitos de seus clientes, garantindo a devolução dos valores cobrados de forma indevida e a proteção contra práticas abusivas.


Este modelo de peça processual oferece uma estrutura clara e fundamentada para a propositura de uma ação declaratória de inexigibilidade de débito cumulada com repetição de indébito, abordando todos os aspectos legais e constitucionais relevantes para garantir os direitos do consumidor.

 

Notas Jurídicas

  • As notas jurídicas são criadas como lembrança para o estudioso do direito sobre alguns requisitos processuais, para uso eventual em alguma peça processual, judicial ou administrativa.
  • Assim sendo, nem todas as notas são derivadas especificamente do tema anotado, são genéricas e podem eventualmente ser úteis ao consulente.
  • Vale lembrar que o STJ é o maior e mais importante Tribunal uniformizador. Caso o STF julgue algum tema, o STJ segue este entendimento. Como um Tribunal uniformizador, é importante conhecer a posição do STJ, assim o consulente pode encontrar um precedente específico. Não encontrando este precedente, o consulente pode desenvolver uma tese jurídica, o que pode eventualmente obter uma decisão favorável. Jamais pode ser esquecida a norma contida na CF/88, art. 5º, II ‘ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei’.
  • Pense nisso: Obviamente, a lei precisa ser analisada sob o ponto de vista constitucional. Normas infralegais não são leis. Caso um tribunal ou um magistrado não seja capaz de justificar sua decisão com a devida fundamentação, ou seja, em lei ou na Constituição (CF/88, art. 93, X), tal decisão orbita na esfera da inexistência. Essa diretriz aplica-se a toda a administração pública. O próprio regime jurídico dos Servidores Públicos obriga o servidor público a "representar contra ilegalidade, omissão ou abuso de poder – Lei 8.112/1990, art. 116, VI". Além disso, reforça o dever do Servidor Público em "cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais – Lei 8.112/1990, art. 116, IV". A CF/88, art. 5º, II, que é cláusula pétrea, reforça o princípio da legalidade, segundo o qual "ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei". Isso embasa o entendimento de que o servidor público não pode ser compelido a cumprir ordens que contrariem a Constituição ou a lei. Da mesma forma, o próprio cidadão está autorizado a não cumprir estas ordens, partindo de quem quer que seja. O servidor que cumpre ordens superiores ou inferiores inconstitucionais ou ilegais comete a mais grave das faltas, que é uma agressão ao cidadão e à nação brasileira. Nem o Congresso Nacional tem legitimidade material para negar os valores democráticos e os valores éticos e sociais do povo, ou melhor, dos cidadãos. Não deve cumprir ordens manifestamente ilegais. Para uma instituição que rotineiramente desrespeita os compromissos com a constitucionalidade e legalidade das suas decisões, todas as suas decisões atuais e pretéritas, sejam do judiciário em qualquer nível, ou da administração pública de qualquer nível, ou do Congresso Nacional, orbitam na esfera da inexistência. Nenhum cidadão é obrigado, muito menos um servidor público, a cumprir esta decisão. A Lei 9.784/1999, art. 2º, parágrafo único, VI, implicitamente desobriga o servidor público e o cidadão de cumprir estas ordens ilegais.
  • Se a pesquisa retornar um grande número de documentos, isto quer dizer que a pesquisa não é precisa. Às vezes, ao consulente, basta clicar em ‘REFAZER A PESQUISA’ e marcar ‘EXPRESSÃO OU FRASE EXATA’. Caso seja a hipótese apresentada.
  • Se a pesquisa retornar um grande número de documentos, isto quer dizer que a pesquisa não é precisa. Às vezes, nesta circunstância, ao consulente, basta clicar em ‘REFAZER A PESQUISA’ ou ‘NOVA PESQUISA’ e adicionar uma ‘PALAVRA-CHAVE’. Sempre respeitando a terminologia jurídica, ou uma ‘PALAVRA-CHAVE’, normalmente usada nos acórdãos.


Título:

Modelo de Ação Declaratória de Inexigibilidade de Débito Cumulada com Repetição de Indébito: Análise Jurídica e Fundamentação


1. Fundamentação Constitucional
A fundamentação constitucional para a ação declaratória de inexigibilidade de débito e repetição de indébito está no direito fundamental do consumidor, previsto na CF/88, art. 5º, XXXII, que garante a proteção ao consumidor. O direito à informação e à transparência nas relações de consumo também é assegurado pela CF/88, art. 5º, XXXIII, e CF/88, art. 170, V. Esses dispositivos estabelecem a base para contestar cobranças indevidas e garantir a restituição dos valores pagos.

Legislação:
CF/88, art. 5º, XXXII.
CF/88, art. 5º, XXXIII.
CF/88, art. 170, V.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.

Jurisprudência:
Proteção ao Consumidor
Transparência nas Relações de Consumo


2. Fundamentação Legal
A fundamentação legal para essa ação reside no CDC, art. 42, parágrafo único, que estabelece o direito do consumidor à devolução em dobro dos valores cobrados indevidamente, salvo engano justificável. A inexigibilidade do débito pode ser declarada com base no CDC, art. 6º, IV, que protege o consumidor contra práticas abusivas. Além disso, o CCB/2002, art. 876, reforça o dever de restituição dos valores indevidamente pagos.

Legislação:
CDC, art. 42, parágrafo único.
CDC, art. 6º, IV.
CCB/2002, art. 876.

Súmulas:
Súmula 473/STJ.

Jurisprudência:
Repetição de Indébito
Inexigibilidade de Débito


3. Conceitos e Definições
A ação declaratória de inexigibilidade de débito visa obter do Judiciário o reconhecimento de que determinada cobrança é indevida e, portanto, inexigível. A repetição de indébito, por sua vez, refere-se ao direito do consumidor de receber de volta os valores pagos indevidamente. No contexto dos serviços de telefonia, a cobrança de uma "Linha Dependente" não contratada pode ser contestada sob esses fundamentos.

Legislação:
CDC, art. 42, parágrafo único.
CCB/2002, art. 876.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.

Jurisprudência:
Inexigibilidade de Débito
Repetição de Indébito


4. Princípios que Regem o Instituto Jurídico
Os princípios que regem a ação declaratória de inexigibilidade de débito e a repetição de indébito incluem o Princípio da Boa-fé Objetiva, que exige transparência e lealdade nas relações contratuais (CDC, art. 4º, III). O Princípio da Vulnerabilidade do Consumidor (CDC, art. 4º, I) também é relevante, pois reconhece a necessidade de proteção do consumidor em face do fornecedor, especialmente em situações de cobrança indevida.

Legislação:
CDC, art. 4º, III.
CDC, art. 4º, I.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.
Súmula 473/STJ.

Jurisprudência:
Princípio da Boa-fé
Princípio da Vulnerabilidade


5. Prazo Prescricional e Prazo Decadencial
O prazo prescricional para a ação de repetição de indébito é de três anos, conforme o CCB/2002, art. 206, § 3º, IV. Esse prazo deve ser observado para que o consumidor possa reivindicar a devolução dos valores pagos indevidamente. Já o prazo decadencial para pleitear a anulação de cláusulas abusivas em contratos de consumo é de cinco anos, conforme o CCB/2002, art. 178.

Legislação:
CCB/2002, art. 206, § 3º, IV.
CCB/2002, art. 178.

Súmulas:
Súmula 412/STJ.

Jurisprudência:
Prazo Prescricional - Repetição de Indébito
Prazo Decadencial - Cobrança Indevida


6. Juntada das Provas Obrigatórias
Na ação de inexigibilidade de débito, a juntada de provas é essencial. Documentos como as faturas da operadora, comprovantes de pagamento, registros de reclamações junto ao fornecedor e qualquer correspondência trocada entre as partes são fundamentais para demonstrar a cobrança indevida e a ausência de solicitação da "Linha Dependente".

Legislação:
CPC/2015, art. 434.
CPC/2015, art. 369.

Súmulas:
Súmula 373/STJ.

Jurisprudência:
Juntada de Provas - Inexigibilidade de Débito
Juntada de Provas - Repetição de Indébito


7. Defesas que Podem ser Alegadas na Contestação
Na contestação à ação de inexigibilidade de débito e repetição de indébito, a operadora pode alegar que o serviço foi devidamente contratado, apresentando provas de solicitação ou aceitação tácita. A operadora pode também argumentar que a cobrança foi legítima e que houve engano justificável, o que afastaria a devolução em dobro, conforme o CDC, art. 42, parágrafo único.

Legislação:
CDC, art. 42, parágrafo único.
CCB/2002, art. 876.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.

Jurisprudência:
Defesas na Ação Declaratória de Inexigibilidade
Defesas na Repetição de Indébito


8. Argumentos que Podem ser Alegados na Petição Inicial
Na petição inicial, o autor deve alegar que a cobrança da "Linha Dependente" foi indevida, pois o serviço não foi solicitado. O autor pode argumentar que a prática caracteriza venda casada, vedada pelo CDC, art. 39, I, e que houve descumprimento dos deveres de informação e transparência previstos no CDC, art. 6º, III. A repetição do indébito, em dobro, deve ser pleiteada, ressaltando a má-fé da operadora.

Legislação:
CDC, art. 39, I.
CDC, art. 6º, III.
CDC, art. 42, parágrafo único.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.
Súmula 473/STJ.

Jurisprudência:
Argumentos na Petição Inicial - Inexigibilidade de Débito
Repetição de Indébito


9. Legitimidade Ativa e Legitimidade Passiva
A legitimidade ativa na ação declaratória de inexigibilidade de débito é do consumidor que sofreu a cobrança indevida. A legitimidade passiva, por sua vez, é da operadora Claro, responsável pela cobrança. Ambas as partes têm interesse direto e imediato na solução do litígio, o que fundamenta sua participação no processo.

Legislação:
CDC, art. 6º.
CPC/2015, art. 18.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.

Jurisprudência:
Legitimidade Ativa - Consumidor
Legitimidade Passiva - Operadora


10. Citação das Partes e Intimação das Partes
A citação da operadora Claro deve ser realizada para que tome ciência da ação e apresente sua defesa no prazo legal. A intimação das partes ao longo do processo garante o direito ao contraditório e à ampla defesa, elementos essenciais para a validade do processo.

Legislação:
CPC/2015, art. 238.
CPC/2015, art. 272.

Súmulas:
Súmula 197/STJ.

Jurisprudência:
Citação - Ação Civil
Intimação - Ação Civil


11. Direito Material
O direito material em questão envolve a relação de consumo entre o cliente e a operadora de telefonia. O autor busca a declaração de inexigibilidade do débito referente à "Linha Dependente" e a repetição do indébito. O CDC regula essa relação, protegendo o consumidor contra práticas abusivas e assegurando a restituição de valores indevidamente pagos.

Legislação:
CDC, art. 42, parágrafo único.
CDC, art. 6º.

Súmulas:
Súmula 322/STJ.

Jurisprudência:
Direito Material - Consumidor
Aplicação do CDC


12. Honorários Advocatícios Contratuais e da Sucumbência
Em caso de procedência da ação, a operadora pode ser condenada ao pagamento dos honorários de sucumbência, conforme o CPC/2015, art. 85. Já os honorários contratuais são devidos pelo cliente ao seu advogado, conforme previamente pactuado em contrato. É importante observar o limite de 20% previsto em lei para os honorários de sucumbência.

Legislação:
CPC/2015, art. 85.
CPC/2015, art. 791.

Súmulas:
Súmula 345/STJ.

Jurisprudência:
Honorários Advocatícios - Sucumbência
Honorários Contratuais


Estas notas jurídicas oferecem uma análise detalhada e estruturada dos principais aspectos envolvidos na ação declaratória de inexigibilidade de débito cumulada com repetição de indébito, abordando desde a fundamentação constitucional até os honorários advocatícios, proporcionando uma base sólida para o estudo e a prática jurídica no contexto das relações de consumo e defesa do consumidor.

 


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