Modelo de Ação Ordinária com Pedido de Tutela Antecipada para Inclusão no Simples Nacional de Empresa em Início de Atividade

Publicado em: 06/06/2024 Tributário
Este documento trata de uma Ação Ordinária com Pedido de Tutela Antecipada proposta por uma pessoa jurídica contra a União Federal. A ação busca garantir a inclusão da empresa no regime tributário do Simples Nacional, mesmo fora do prazo regulamentar, com base na boa-fé, ausência de prejuízo à Administração Pública e fundamentação jurídica na Lei Complementar 123/2006. A empresa alega que o descumprimento do prazo foi motivado por fatores alheios à sua vontade e que o pedido foi realizado dentro do limite de 60 dias estabelecido pela legislação. O documento inclui fundamentação jurídica, jurisprudências favoráveis e pedidos específicos, como a concessão de tutela antecipada e a condenação da ré ao pagamento de custas e honorários advocatícios.

EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ___ª VARA FEDERAL DA COMARCA DE [CIDADE/UF]

Processo nº: [número do processo, se aplicável]

PREÂMBULO

[Nome completo da empresa], pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº [número do CNPJ], com sede na [endereço completo], neste ato representada por seu representante legal [nome completo], vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, por meio de seu advogado, com endereço profissional na [endereço completo do advogado], onde receberá intimações, propor a presente AÇÃO ORDINÁRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face da UNIÃO FEDERAL, pessoa jurídica de direito público, representada pela Procuradoria da Fazenda Nacional, com endereço na [endereço completo], pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

DOS FATOS

A empresa autora, em início de atividade, realizou o registro de sua inscrição no Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica (CNPJ) em [data de abertura]. Posteriormente, obteve o deferimento de sua inscrição municipal em [data do deferimento da inscrição municipal] e, conforme determina a Lei Complementar 123/2006, art. 16, §1º, deveria ter solicitado a inclusão no regime do Simples Nacional no prazo de 30 dias contados do último deferimento de inscrição.

No entanto, por razões alheias à sua vontade, a autora não conseguiu realizar a solicitação no prazo estipulado, ultrapassando o limite de 30 dias. Tal situação gerou a exclusão da empresa do regime tributário do Simples Nacional, o que trouxe graves prejuízos financeiros e operacionais, inviabilizando o exercício regular de suas atividades.

Diante disso, a autora busca a tutela jurisdicional para que seja reconhecido seu direito à inclusão no Simples Nacional, mesmo fora do prazo, considerando a ausência de prejuízo à Administração Pública e a boa-fé da empresa.

DO DIREITO

A Lei Complementar 123/2006, que institui o regime do Simples Nacional, estabelece em seu art. 16, §1º, que as empresas em início de atividade têm o prazo de 30 dias contados do último deferimento de inscrição (municipal ou estadual, se exigível) para solicitar a opção pelo regime tributário simplificado, desde que não tenham decorrido mais de 60 dias da data de abertura constante no CNPJ.

No caso em tela, a autora reconhece que não cumpriu o prazo de 30 dias, mas destaca que o pedido de inclusão no Simples Nacional foi realizado dentro do limite de 60 dias da data de abertura do CNPJ, conforme previsto no mesmo dispositivo legal. Assim, a exclusão da autora do regime do Simples Nacional configura medida desproporcional e contrária aos princípios da razoabilidade e da eficiência administrativa (CF/88, art. 37, caput).

Além disso, a jurisprudência tem reconhecido que o descumprimento de prazos formais, quando não há prejuízo à Administração Pública, não p"'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

Relatório

Trata-se de Ação Ordinária com Pedido de Tutela Antecipada ajuizada por [Nome da Empresa], objetivando sua inclusão no regime tributário do Simples Nacional, mesmo fora do prazo legal, com fundamento em boa-fé e na ausência de prejuízo à Administração Pública. A empresa argumenta que o pedido foi realizado dentro do limite de 60 dias estabelecido pela Lei Complementar 123/2006, art. 16, §1º, mas fora do prazo de 30 dias do último deferimento de inscrição.

Voto

Senhor(a) Presidente, passo a analisar os argumentos apresentados à luz dos fatos e do direito aplicável.

Dos Fatos

A empresa autora, em início de suas atividades, ultrapassou o prazo de 30 dias contados do último deferimento de inscrição para solicitar sua inclusão no Simples Nacional, conforme exigido pela Lei Complementar 123/2006. No entanto, foi observado que o pedido foi protocolado dentro do limite de 60 dias da data de abertura do CNPJ. A autora argumenta a inexistência de prejuízo à Administração Pública e a sua boa-fé, ressaltando os graves prejuízos financeiros decorrentes da sua exclusão do regime tributário.

Do Direito

A Lei Complementar 123/2006, em seu art. 16, §1º, estabelece que as empresas em início de atividade podem optar pelo Simples Nacional no prazo de 30 dias do último deferimento de inscrição. No entanto, também é permitido que a solicitação ocorra dentro de 60 dias da data de abertura do CNPJ.

A Constituição Federal de 1988, em seu art. 37, caput, traz os princípios da razoabilidade e eficiência administrativa, que devem orientar a atuação pública. Aplicar uma penalidade desproporcional, como a exclusão do Simples Nacional sem prejuízo comprovado à Administração, viola tais princípios, além de desconsiderar a boa-fé da parte autora.

Ademais, a jurisprudência pátria tem adotado entendimento favorável ao contribuinte em casos semelhantes, priorizando o direito material sobre a formalidade, desde que não haja qualquer prejuízo à Fazenda Pública ou má-fé da parte autora.

Fundamentação

O art. 93, IX, da Constituição Federal determina que toda decisão judicial seja devidamente fundamentada. No caso em tela, considerando a razoabilidade, a proporcionalidade e a boa-fé demonstrada pela autora, entendo que a exclusão do Simples Nacional configura ato desarrazoado e contrário aos princípios constitucionais. A jurisprudência também reforça o entendimento de que a formalidade de prazos não pode se sobrepor ao direito material, quando não há prejuízo à Administração.

Cito, a título de exemplo, o seguinte julgado:

APELAÇÃO CÍVEL: "Pretensão da empresa voltada ao seu reenquadramento no regime especial do Simples Nacional. [...] Direito da parte autora reconhecido por ausência de prejuízo à Administração Pública e demonstração de boa-fé. Sentença mantida."
TJSP - Apelação Acórdão/TJSP - Rel. Des. Paulo Barcellos Gatti - DJ 31/01/2025

Conclusão

Diante do exposto, com fundamento nos princípios constitucionais da razoabilidade e eficiência (CF/88, art. 37, caput), bem como na boa-fé demonstrada pela autora, voto pela procedência do pedido, confirmando a tutela antecipada para determinar a inclusão definitiva da empresa no regime do Simples Nacional.

Declaro, ainda, que não há prejuízo à Administração Pública, razão pela qual julgo procedente o pedido inicial e condeno a União Federal ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, nos termos do art. 85 do CPC/2015.

Dispositivo

Ante o exposto, voto pelo conhecimento e provimento do recurso interposto pela parte autora, para determinar a inclusão definitiva da empresa no regime do Simples Nacional, com efeitos retroativos à data do protocolo, afastando qualquer penalidade administrativa decorrente do atraso na solicitação.

É como voto.

[Cidade/UF], [data].

___________________________________________
[Nome do Magistrado]
Juiz(a) de Direito


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