Modelo de Ação Trabalhista: Reconhecimento de Desvio de Função e Pedido de Diferenças Salariais

Publicado em: 10/03/2024 Trabalhista
Petição inicial de Ação Trabalhista proposta por empregado em face de empregador, visando ao reconhecimento do desvio de função, com base nos artigos 818, I, da CLT e 373, I, do CPC/2015, e à condenação ao pagamento das diferenças salariais correspondentes. O documento detalha os fatos relacionados ao desvio de função, fundamentação jurídica baseada no princípio da boa-fé contratual e na jurisprudência consolidada do TST, bem como os pedidos de honorários advocatícios, benefícios da justiça gratuita e demais requerimentos processuais.

EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA ___ VARA DO TRABALHO DE [CIDADE/UF]

Reclamante: [Nome completo do reclamante, qualificação completa, CPF, endereço eletrônico, domicílio e residência].
Reclamada: [Nome completo da reclamada, qualificação completa, CNPJ, endereço eletrônico, sede].

PREÂMBULO

[Nome do reclamante], já qualificado, por meio de seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor a presente AÇÃO TRABALHISTA, com fundamento nos artigos 818, I, da CLT e 373, I, do CPC/2015, em face de [nome da reclamada], pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

DOS FATOS

O reclamante foi contratado pela reclamada em [data da contratação] para exercer a função de [função contratada], conforme consta em seu contrato de trabalho. Contudo, desde [data do início do desvio de função], passou a desempenhar atividades inerentes à função de [função desempenhada], sem que houvesse qualquer alteração formal em seu contrato de trabalho ou em sua remuneração.

As atividades desempenhadas pelo reclamante, que caracterizam o desvio de função, incluem [descrever as atividades desempenhadas]. Tais atividades são incompatíveis com aquelas previstas para a função originalmente contratada, configurando, assim, o desvio funcional.

Apesar de reiteradas tentativas de regularização da situação junto à reclamada, esta se manteve inerte, o que motivou o reclamante a buscar a tutela jurisdicional para ver reconhecido seu direito às diferenças salariais decorrentes do desvio de função.

DO DIREITO

O desvio de função ocorre quando o empregado é contratado para exercer determinada função, mas passa a desempenhar atividades de outra função, sem a devida contraprestação salarial correspondente. Tal prática viola o princípio da boa-fé contratual (CCB/2002, art. 422) e o disposto no CF/88, art. 7º, X, que assegura a irredutibilidade salarial, salvo o disposto em convenção ou acordo coletivo.

A jurisprudência consolidada do Tribunal Superior do Trabalho (TST) reconhece que o desvio funcional gera ao empregado o direito às diferenças salariais correspondentes, conforme disposto na Orientação Jurisprudencial 125 da SBDI-1/TST: "O simples desvio funcional do empregado não gera direito a novo enquadramento, mas apenas às diferenças salariais respectivas, mesmo que o desvio de função haja iniciado"'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

Relatório

Trata-se de ação trabalhista ajuizada por [Nome do Reclamante], em face de [Nome da Reclamada], visando ao reconhecimento de desvio de função e ao pagamento das diferenças salariais correspondentes, além de outros pedidos. Alega o reclamante que, embora contratado para exercer a função de [função contratada], passou a desempenhar, de maneira habitual e contínua, atividades de [função desempenhada], sem a correspondente contraprestação salarial.

A reclamada, por sua vez, apresentou contestação, negando a existência de desvio funcional e sustentando que todas as atividades desempenhadas pelo reclamante encontram-se compreendidas na função contratada.

Voto

Passo à análise do mérito, em observância ao disposto no art. 93, IX, da Constituição Federal, que exige que todas as decisões judiciais sejam devidamente fundamentadas.

Dos Fatos

Verifico que o reclamante foi contratado em [data da contratação] para exercer a função de [função contratada], conforme contrato de trabalho juntado aos autos. Contudo, restou comprovado nos autos, por meio de provas documentais e testemunhais, que, a partir de [data do início do desvio de função], o reclamante passou a desempenhar, de forma habitual e contínua, atividades inerentes à função de [função desempenhada], sem a correspondente alteração salarial.

Do Direito

O desvio de função caracteriza-se pela atribuição de atividades ao empregado que não correspondem àquelas originalmente pactuadas no contrato de trabalho, sem a devida contraprestação salarial. Essa prática viola o princípio da irredutibilidade salarial previsto no art. 7º, X, da Constituição Federal, bem como o princípio da boa-fé contratual, consagrado no art. 422 do Código Civil.

A jurisprudência consolidada do Tribunal Superior do Trabalho (TST) reconhece o direito do empregado às diferenças salariais decorrentes do desvio de função, conforme disposto na Orientação Jurisprudencial 125 da SBDI-1/TST: "O simples desvio funcional do empregado não gera direito a novo enquadramento, mas apenas às diferenças salariais respectivas, mesmo que o desvio de função haja iniciado antes da vigência da CF/88."

Da Análise do Caso

No presente caso, restou demonstrado que o reclamante desempenhou atividades incompatíveis com a função para a qual foi contratado, configurando o desvio de função. As atividades descritas nos autos, corroboradas por depoimentos testemunhais, evidenciam que o reclamante exercia atribuições típicas de [função desempenhada], enquanto sua remuneração permanecia correspondente à função originalmente contratada.

Entendo, portanto, que o reclamante faz jus ao recebimento das diferenças salariais correspondentes, a serem apuradas em liquidação de sentença, acrescidas de juros e correção monetária, nos termos da legislação vigente.

Do Pedido de Honorários Advocatícios

Quanto aos honorários advocatícios, entendo ser cabível a condenação da reclamada ao pagamento de tais valores, nos termos do art. 791-A da CLT, observado o percentual de [x]% sobre o valor da condenação.

Da Justiça Gratuita

Considerando as declarações e documentos apresentados pelo reclamante acerca de sua situação econômica, defiro o benefício da justiça gratuita, nos termos do art. 790, §3º, da CLT.

Conclusão

Diante do exposto, com fundamento no art. 93, IX, da Constituição Federal, voto no sentido de:

  • Julgar procedente o pedido do reclamante para reconhecer o desvio de função;
  • Condenar a reclamada ao pagamento das diferenças salariais decorrentes do desvio de função, a serem apuradas em liquidação de sentença, acrescidas de juros e correção monetária;
  • Condenar a reclamada ao pagamento de honorários advocatícios no percentual de [x]% sobre o valor da condenação;
  • Defiro o benefício da justiça gratuita ao reclamante.

É como voto.

Decisão

Ante o exposto, por unanimidade, decide-se:

  • Julgar procedente o pedido formulado pelo reclamante;
  • Condenar a reclamada ao pagamento das obrigações mencionadas no voto do relator.

Publique-se. Intimem-se as partes.

[Cidade], [data].

_______________________________
[Nome do Magistrado]
Juiz(a) do Trabalho


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