Modelo de Agravo de Instrumento em Recurso Especial contra Decisão Monocrática por Preclusão Consumativa em Ação de Pensão por Morte

Publicado em: 25/09/2024 Processo Civil
Modelo de agravo de instrumento em recurso especial interposto contra decisão monocrática que negou seguimento ao recurso especial sob o fundamento de preclusão consumativa. O documento argumenta pela reforma da decisão com base no CPC/2015, art. 1.042, e nos princípios constitucionais do devido processo legal e ampla defesa (CF/88, art. 5º, LIV e LV). O caso envolve uma ação de pensão por morte, com jurisprudências do STJ e tribunais estaduais reforçando o cabimento do agravo de instrumento em situações excepcionais, como a presente. Inclui pedidos de conhecimento e provimento do agravo, reforma da decisão monocrática, e condenação da parte agravada ao pagamento de custas e honorários.

AGRAVO DE INSTRUMENTO

EM RECURSO ESPECIAL

Excelentíssimo Senhor Desembargador Presidente do Tribunal de Justiça do Estado de [LOCALIDADE]

A. J. dos S., já qualificado nos autos da ação de pensão por morte, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, por meio de seu advogado que esta subscreve, com fundamento no CPC/2015, art. 1.042, interpor o presente:

AGRAVO DE INSTRUMENTO

Contra a decisão monocrática que negou seguimento ao recurso especial, sob o fundamento de preclusão consumativa, tendo em vista que o recurso especial foi interposto antes do julgamento dos embargos de declaração. A decisão atacada foi proferida nos autos da ação de pensão por morte, em trâmite perante este Egrégio Tribunal.

Requer-se, desde já, a reforma da decisão, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir expostos.

PREÂMBULO

O presente agravo de instrumento é interposto com fundamento no CPC/2015, art. 1.042, sendo tempestivo e cabível, conforme os requisitos legais. O agravante busca a reforma da decisão que negou seguimento ao recurso especial, sob o argumento de preclusão consumativa, decisão esta que contraria os princípios do devido processo legal e da ampla defesa, previstos no CF/88, art. 5º, LIV e LV.

DOS FATOS

Trata-se de ação de pensão por morte em que o agravante interpôs recurso especial contra acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Estado de [LOCALIDADE]. Contudo, antes do julgamento dos embargos de declaração opostos pela parte contrária, o recurso especial foi interposto.

A decisão monocrática ora agravada negou seguimento ao recurso especial, sob o fundamento de preclusão consumativa, argumentando que o recurso especial foi interposto antes do julgamento dos embargos de declaração, o que, segundo o entendimento do juízo a quo, inviabilizaria o seguimento do recurso.

Ocorre que tal decisão não encontra respaldo na legislação processual vigente, tampouco na jurisprudência consolidada do Superior Tribunal de Justiça, razão pela qual merece ser reformada.

DO DIREITO

A decisão que negou seguimento ao recurso especial sob o fundamento de preclusão consumativa viola os princípios constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa, previstos no CF/88, art. 5º, LIV e LV.

O CPC/2015, art. 1.042, que regula o agravo de instrumento em recurso especial, não estabelece qualquer vedação à interposiç�"'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares
Segue abaixo a simulação de um voto do magistrado em formato HTML, baseado no documento jurídico fornecido:

Simulação de Voto

Relatório

Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por A. J. dos S., em face da decisão monocrática que negou seguimento ao Recurso Especial, sob o fundamento de preclusão consumativa, em razão de sua interposição antes do julgamento dos Embargos de Declaração opostos pela parte contrária.

O agravante sustenta que a decisão agravada viola os princípios constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa, previstos no art. 5º, incisos LIV e LV, da Constituição Federal. Requer a reforma da decisão para permitir o processamento do Recurso Especial.

Voto

Análise Hermenêutica dos Fatos e do Direito

Inicialmente, cumpre observar que o presente agravo de instrumento foi interposto com fundamento no art. 1.042 do Código de Processo Civil de 2015, sendo tempestivo e atendendo aos requisitos de admissibilidade.

No mérito, a decisão agravada fundamentou-se na alegação de preclusão consumativa, sustentando que o Recurso Especial foi interposto antes do julgamento dos embargos de declaração. Contudo, tal entendimento não encontra respaldo na legislação processual vigente, tampouco na jurisprudência consolidada.

A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, consolidada no Tema 988, reconhece a taxatividade mitigada do rol do art. 1.015 do CPC/2015, admitindo-se a interposição de agravo de instrumento em situações excepcionais, como no caso em análise, em que há risco de inutilidade do julgamento posterior da questão.

Fundamentos Constitucionais

A negativa de seguimento ao Recurso Especial, sob a alegação de preclusão consumativa, afronta os princípios do devido processo legal e da ampla defesa, previstos no art. 5º, LIV e LV da Constituição Federal. Esses dispositivos asseguram às partes o direito de acesso à jurisdição e à revisão das decisões judiciais que possam contrariar a legislação federal.

Fundamentos Legais

O art. 1.042 do CPC/2015 regula o agravo de instrumento em Recurso Especial e não estabelece qualquer impedimento para a interposição do recurso antes do julgamento de embargos de declaração. Ademais, o entendimento consolidado no Tema 988 do STJ reforça a possibilidade de manejo do agravo em situações excepcionais.

Ainda, conforme o disposto no art. 1.015 do CPC/2015, a taxatividade mitigada permite a interposição de agravo de instrumento em hipóteses em que a espera pelo julgamento em sede de recurso de apelação traria prejuízo irreparável à parte.

Jurisprudência Aplicável

  • STJ - Tema 988: "O rol do art. 1.015 do CPC/2015 é de taxatividade mitigada, admitindo-se a interposição de agravo de instrumento quando verificada a urgência decorrente da inutilidade do julgamento da questão no recurso de apelação."
  • TJSP - Agravo Interno Cível Acórdão/TJSP: "Acórdão em consonância com o entendimento firmado sob o regime dos recursos repetitivos, ao analisar o cabimento do Agravo de Instrumento, ante as peculiaridades do caso concreto."

Conclusão

Diante do exposto, com fundamento no art. 93, IX, da Constituição Federal, voto pelo provimento do agravo de instrumento, para determinar o processamento do Recurso Especial interposto por A. J. dos S., garantindo o direito à ampla defesa e ao devido processo legal.

Dispositivo

Ante o exposto, conheço do agravo de instrumento e, no mérito, dou-lhe provimento para reformar a decisão agravada, determinando o processamento do recurso especial. Ficam mantidas as determinações pertinentes à intimação das partes e demais atos processuais necessários.

É como voto.

### Explicação do conteúdo: 1. Introdução com o Relatório**: Contextualiza o caso, resumindo os fatos e fundamentos apresentados no agravo de instrumento. 2. Voto**: Apresenta a análise do magistrado, com base nos fatos, fundamentos constitucionais e legais. 3. Conclusão e Dispositivo**: Aponta a decisão final fundamentada, com base na Constituição Federal e legislação processual.

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