Modelo de Defesa Preliminar em Processo Ético-Disciplinar no Conselho Regional de Odontologia com Fundamento na Violação ao Contraditório, Ampla Defesa e Devido Processo Legal

Publicado em: 11/02/2024 Administrativo
Apresentação de defesa preliminar por cirurgião-dentista no Processo Ético-Disciplinar instaurado pelo Conselho Regional de Odontologia, com alegações de suposta infração ao Código de Ética Odontológico. O documento destaca a ausência de provas suficientes, a violação aos princípios constitucionais do contraditório, ampla defesa e devido processo legal, além de fundamentos legais e jurisprudenciais que embasam os pedidos de nulidade ou improcedência da denúncia. Contém pedidos formais para produção de provas e intimação de partes envolvidas, com detalhamento das garantias constitucionais aplicáveis ao caso.

DEFESA PRELIMINAR

PREÂMBULO

Excelentíssimo Senhor Presidente do Conselho Regional de Odontologia,

O(A) Cirurgião(ã)-Dentista M. F. de S. L., inscrito(a) no Conselho Regional de Odontologia sob o número XXXX, residente e domiciliado(a) na Rua XXXX, nº XXXX, Bairro XXXX, Cidade XXXX, Estado XXXX, CEP XXXX, endereço eletrônico XXXX, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu(sua) advogado(a) que esta subscreve, com fundamento no CF/88, art. 5º, LV, apresentar sua DEFESA PRELIMINAR nos autos do Processo Ético-Disciplinar nº XXXX, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

DOS FATOS

O presente processo ético-disciplinar foi instaurado em razão de suposta infração ao Código de Ética Odontológico, aprovado pela Resolução CFO nº 118/2012. Conforme narrado na peça inicial, a denúncia versa sobre a alegação de que o(a) defendente teria descumprido normas éticas relacionadas à guarda e fornecimento de prontuários odontológicos.

No entanto, a denúncia carece de elementos probatórios suficientes que demonstrem a prática de infração ética por parte do(a) defendente. Ademais, há indícios de que o procedimento administrativo não observou integralmente os princípios constitucionais do contraditório, da ampla defesa e do devido processo legal, conforme será demonstrado a seguir.

DO DIREITO

Inicialmente, cumpre destacar que o CF/88, art. 5º, LV assegura aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, o direito ao contraditório e à ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Tais garantias são indispensáveis para a validade de qualquer procedimento administrativo sancionador.

O Código de Ética Odontológico, aprovado pela Resolução CFO nº 118/2012, estabelece em seu texto a obrigatoriedade de guarda de prontuários odontológicos pelo prazo de 10 anos, conforme também disposto no parecer CFO nº 125/92. Contudo, a responsabilidade pela guarda dos prontuários deve ser analisada à luz das circunstâncias específicas de cada caso, não podendo ser presumida de forma genérica.

Além disso, a Lei nº 4.324/1964, que regula o exercício da Odontologia, prevê em seu art. 18 um rol taxativo de sanções disciplinares aplicáveis aos profissionais da área. Qualquer penalidade imposta fora dos limites legais constitui violação ao princípio da legalidade, previsto no CF/88, art. 5º, II.

Por fim, é importante ressaltar que o processo ético-disciplinar deve observar os princípios da razoabilidade e proporcionalidade, sob "'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

I. Relatório

Trata-se de recurso interposto pelo(a) cirurgião(ã)-dentista M. F. de S. L., inscrito(a) no Conselho Regional de Odontologia sob o número XXXX, contra decisão do Processo Ético-Disciplinar nº XXXX, que julgou procedente a denúncia de infração ao Código de Ética Odontológico, especificamente no que tange ao descumprimento das normas relacionadas à guarda e fornecimento de prontuários odontológicos.

O recorrente alega, em sua defesa, a ausência de elementos probatórios suficientes para configurar infração ética, bem como aponta vícios no procedimento administrativo, em especial a violação aos princípios constitucionais do contraditório, da ampla defesa e do devido processo legal.

II. Fundamentação

O presente voto fundamenta-se na interpretação hermenêutica dos fatos narrados e dos dispositivos legais e constitucionais aplicáveis ao caso em tela.

1. Dos Princípios Constitucionais

Os princípios constitucionais da ampla defesa e do contraditório, garantidos pelo art. 5º, LV, da Constituição Federal de 1988, são pilares do sistema jurídico brasileiro. Tais garantias asseguram que qualquer cidadão, em processo judicial ou administrativo, tenha a oportunidade de se manifestar e produzir provas para sua defesa.

No caso concreto, verifica-se que o procedimento ético-disciplinar instaurado contra o recorrente apresenta indícios de violação a esses princípios, especialmente no que tange à ausência de oportunidade para produção de provas e à falta de fundamentação adequada na decisão recorrida, em desrespeito ao art. 93, IX, da CF/88, que exige que todas as decisões do Poder Judiciário e da Administração Pública sejam devidamente motivadas.

2. Da Guarda de Prontuários Odontológicos

O Código de Ética Odontológico, aprovado pela Resolução CFO nº 118/2012, estabelece expressamente a obrigatoriedade de guarda de prontuários odontológicos pelo prazo de 10 anos. No entanto, a responsabilidade pela guarda deve ser analisada à luz de cada caso concreto, não sendo possível presumir culpa do profissional sem a devida comprovação.

Ademais, o princípio da legalidade, previsto no art. 5º, II, da CF/88, veda a aplicação de penalidades em desconformidade com a legislação vigente. Assim, qualquer sanção imposta ao recorrente sem a devida comprovação dos fatos alegados constitui flagrante violação desse princípio.

3. Da Jurisprudência Aplicável

A jurisprudência pátria reafirma a necessidade de observância das garantias constitucionais no âmbito dos processos administrativos sancionadores. Destacam-se os seguintes precedentes:

  • STJ (2ª T.) - AgInt no AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL 2.056.137 - RS: A Administração Pública deve observar estritamente os limites impostos pela legislação de regência, garantindo o contraditório, a ampla defesa e o devido processo legal. Qualquer sanção fora desses limites viola o princípio da legalidade.
  • TJSP - Agravo de Instrumento Acórdão/TJSP: O Tribunal reafirmou que, embora seja obrigatória a guarda dos prontuários, a aplicação de penalidades deve ser proporcional e razoável, observando os limites legais.

III. Conclusão

Diante do exposto, concluo que o procedimento ético-disciplinar contra o recorrente apresenta vícios substanciais que comprometem sua validade jurídica. A ausência de provas suficientes para configurar infração ética, aliada à violação dos princípios constitucionais do contraditório e da ampla defesa, torna imperativa a reforma da decisão recorrida.

IV. Dispositivo

Ante o exposto, com fundamento no art. 93, IX, da Constituição Federal de 1988, voto no sentido de dar provimento ao recurso, para:

  1. Declarar a nulidade do processo ético-disciplinar, em razão da violação aos princípios constitucionais do contraditório e da ampla defesa;
  2. Subsidiariamente, caso não acolhida a nulidade, reformar a decisão de primeira instância para julgar improcedente a denúncia por ausência de provas suficientes que demonstrem a prática de infração ética.

É como voto.

_____________________________
Nome do Magistrado
Cargo


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