Modelo de Mandado de Segurança com Pedido de Liminar para Equiparação Tributária de Clínica Médica a Hospital

Publicado em: 10/04/2024 Tributário
Mandado de Segurança impetrado por Clínica Dermatológica X. Y. Ltda. contra ato do Delegado da Receita Federal, requerendo a equiparação tributária a hospitais para fins de aplicação de alíquotas reduzidas de IRPJ e ISS. Fundamenta-se na violação ao princípio da isonomia tributária (art. 150, II, da CF/88) e no direito líquido e certo da Impetrante, com base no art. 5º, LXIX, da CF/88 e na Lei 12.016/09. Solicita-se liminar para imediata suspensão da tributação irregular, além da concessão definitiva da segurança.

MANDADO DE SEGURANÇA

COM PEDIDO DE LIMINAR

PREÂMBULO

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara da Fazenda Pública da Comarca de __________.

Impetrante: Clínica Dermatológica X. Y. Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº __________, com sede na Rua __________, nº ___, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________.

Impetrado: Delegado da Receita Federal do Brasil em __________, com endereço na Rua __________, nº ___, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________.

A Impetrante, por intermédio de seu advogado infra-assinado (instrumento de mandato anexo), com endereço profissional na Rua __________, nº ___, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no art. 5º, LXIX, da Constituição Federal de 1988 (CF/88), na Lei 12.016/09 e demais dispositivos legais aplicáveis, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANÇA com pedido de liminar, em face do ato praticado pelo Impetrado, conforme os fundamentos de fato e de direito a seguir expostos.

DOS FATOS

A Impetrante é uma clínica médica dermatológica que presta serviços médicos especializados, abrangendo consultas, procedimentos estéticos e tratamentos dermatológicos. Apesar de exercer atividades essencialmente médicas, a Impetrante vem sendo tributada pelo regime de lucro presumido com alíquota de IRPJ e ISS aplicáveis a empresas comuns, e não como hospitais ou estabelecimentos de saúde, cuja tributação é significativamente menor.

Tal situação decorre do entendimento equivocado por parte da Receita Federal, que não reconhece a equiparação das clínicas médicas a hospitais para fins de tributação. Essa interpretação afronta o princípio da isonomia tributária, previsto no art. 150, II, da CF/88, e impõe à Impetrante uma carga tributária desproporcional e injusta.

Em razão disso, a Impetrante busca, por meio do presente mandado de segurança, o reconhecimento do direito líquido e certo à equiparação tributária, de modo a recolher os tributos com base nas alíquotas aplicáveis aos hospitais.

DO DIREITO

O art. 5º, LXIX, da CF/88 assegura a proteção de direito líquido e certo por meio do mandado de segurança, sempre que houver ato ilegal ou abusivo de autoridade pública. No presente caso, a interpretação restritiva adotada pela Receita Federal viola o direito da Impetrante de ser tributada de forma isonômica em relação aos hospitais, configurando ato ilegal e abusivo.

O art. 150, II, da CF/88 estabelece o princípio da isonomia tributária, vedando tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situações equivalentes. A Impetrante, enquanto clínica médica que presta serviços de saúde, encontra-se em situação análoga à dos hospitais, devendo, portanto, ser tributada de forma equiva"'>...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

Voto do Magistrado

Nos termos do art. 93, IX, da Constituição Federal de 1988, que determina que "todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e fundamentadas todas as decisões", passo à análise dos fatos e do direito, para proferir meu voto no presente caso.

Dos Fatos

Conforme relatado nos autos, a Impetrante, Clínica Dermatológica X. Y. Ltda., é uma clínica médica especializada que presta serviços de saúde, notadamente relacionados a consultas, procedimentos estéticos e tratamentos dermatológicos. Apesar de exercer atividades essencialmente médicas, a Receita Federal vem tributando a Impetrante no regime de lucro presumido com alíquotas aplicáveis a empresas comuns, desconsiderando sua natureza de estabelecimento de saúde, como hospitais.

Tal interpretação tem resultado em uma carga tributária desproporcional e injusta, em afronta ao princípio da isonomia tributária previsto no art. 150, II, da Constituição Federal.

Do Direito

A Constituição Federal de 1988, em seu art. 5º, LXIX, assegura a proteção de direito líquido e certo por meio do mandado de segurança contra ato ilegal ou abusivo de autoridade pública. No caso sob exame, a interpretação feita pela Receita Federal, ao desconsiderar a equiparação das clínicas médicas a hospitais para fins de tributação, configura ato abusivo e ilegal.

O princípio da isonomia tributária, previsto no art. 150, II, da CF/88, veda tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situações equivalentes. A Impetrante, que presta serviços de saúde, encontra-se em situação análoga à dos hospitais, sendo de rigor sua tributação de forma equivalente.

Além disso, o art. 111 do Código Tributário Nacional (CTN) estabelece que a interpretação da legislação tributária deve se dar de forma mais favorável ao contribuinte, especialmente em casos de isenção ou benefícios fiscais.

Portanto, resta evidenciado o direito líquido e certo da Impetrante de ser tributada como hospital, em respeito à isonomia tributária e à interpretação mais benéfica da legislação tributária.

Jurisprudências

Os Tribunais pátrios têm reconhecido, em casos análogos, a possibilidade de concessão de mandados de segurança para corrigir interpretações tributárias equivocadas. Cito, por exemplo:

"O mandado de segurança se destina à correção de ato ou omissão de autoridade, desde que ilegal e ofensivo a direito individual, líquido e certo do impetrante (art. 5º, LXIX, CF/88). Direito líquido e certo é o que se apresenta manifesto na sua existência, incontestável, manifesto, pré-constituído, delimitado na sua extensão e apto a ser exercitado no momento da impetração." (TJSP, 9ª Câmara de Direito Público, Remessa Necessária Cível Acórdão/TJSP, Rel. Des. Décio Notarangeli, J. em 18/10/2024)
"Servidor público estadual inativo - Pleito de isenção de imposto de renda - Direito ao benefício fiscal configurado - Violação a direito líquido e certo passível de correção pelo writ of mandamus - Segurança concedida." (TJSP, 13ª Câmara de Direito Público, Remessa Necessária Cível Acórdão/TJSP, Rel. Des. Ricardo Anafe, J. em 05/11/2024)

Conclusão

Ante o exposto, com fundamento no art. 93, IX, da CF/88, voto no sentido de dar procedência ao pedido formulado pela Impetrante, concedendo a segurança para determinar que a Receita Federal reconheça a equiparação das clínicas médicas a hospitais para fins de tributação, aplicando as alíquotas reduzidas de IRPJ e ISS.

Determino, ainda, que a autoridade coatora seja intimada para cumprir esta decisão, sob pena de adoção das medidas legais cabíveis.

Dispositivo

Diante do exposto, concedo a segurança pleiteada, confirmando a medida liminar para assegurar à Impetrante o direito de ser tributada como hospital, aplicando-se as alíquotas correspondentes.

É como voto.

Local e Data: __________, ___ de __________ de 20__.

Assinatura:

__________________________________________

Magistrado


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