Modelo de Ação de Repetição de Indébito contra Arbitramento Indevido de Base de Cálculo do ITIV pelo Município

Publicado em: 30/01/2024 Tributário
Ação judicial proposta por contribuinte contra o Município visando à repetição de indébito tributário, em razão do arbitramento unilateral e indevido da base de cálculo do ITIV. O autor sustenta que o valor correto do imposto deve ser o declarado na transação imobiliária, conforme previsão legal no CTN e entendimento consolidado pelo STJ no Tema Repetitivo 1.113. A ação argumenta que o arbitramento unilateral viola princípios constitucionais, como o contraditório e ampla defesa, além de configurar enriquecimento ilícito por parte da Administração Pública.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE __________

Distribuição por dependência

PREÂMBULO

Autor: A. J. dos S.
Réu: Município de __________
Processo: (se aplicável)

A. J. dos S., brasileiro, estado civil ________, profissão ________, portador do CPF nº __________, residente e domiciliado na Rua __________, nº ____, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, por meio de seu advogado infra-assinado, com endereço profissional na Rua __________, nº ____, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência propor a presente

AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO

em face do MUNICÍPIO DE __________, pessoa jurídica de direito público interno, com sede na Rua __________, nº ____, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, pelos fundamentos de fato e de direito que passa a expor.

DOS FATOS

O autor adquiriu um imóvel localizado no Município de __________ pelo valor de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais), conforme contrato de compra e venda devidamente registrado. Contudo, ao proceder ao pagamento do Imposto de Transmissão de Bens Imóveis (ITIV), o Município arbitrou unilateralmente a base de cálculo do imposto no valor de R$ 4.000.000,00 (quatro milhões de reais), desconsiderando o valor efetivamente negociado entre as partes.

O autor, para evitar maiores prejuízos, realizou o pagamento do tributo com base na avaliação municipal, mas entende que houve cobrança indevida, uma vez que a base de cálculo correta deveria ser o valor da transação, conforme entendimento consolidado pelo Superior Tribunal de Justiça (STJ) no Tema Repetitivo 1.113.

DO DIREITO

A base de cálculo do ITIV deve ser o valor da transação declarado pelo contribuinte, conforme disposto no CTN, art. 148, e corroborado pelo entendimento do STJ no Tema Repetitivo 1.113. O valor declarado pelo contribuinte goza de presunção de veracidade, podendo ser afastado apenas mediante a instauração de processo administrativo, o que não ocorreu no presente caso.

O arbitramento unilateral da base de cálculo pelo Município viola os princípios constitucionais do contraditório e da ampla defesa, previstos na CF/88, art. 5º, LV. Além disso, a cobrança de tributo em valor superior ao devido configura enriquecimento ilícito da Administração Pública, vedado pelo ordenamento jurídico.

A doutrina também é uníssona ao afirmar que a base de cálculo do ITIV deve refletir o valor de mercado do imóvel, sendo inadmissível a utilização de critérios arbitrários pela Administração Pública. Nesse sentido, Hugo de Brito Machado ensina que "o valor da transação é o parâmetro mais adequado para a determinação da base"'>...

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RELATÓRIO

Cuida-se de Ação de Repetição de Indébito proposta por A. J. dos S. em face do Município de __________, na qual se discute a legalidade do arbitramento unilateral da base de cálculo do ITIV pelo ente público. O autor alega que houve cobrança indevida do imposto com base em valor arbitrado pelo Município, desconsiderando o valor efetivo da transação imobiliária.

A parte autora pleiteia a restituição do valor pago a maior, devidamente corrigido, além da condenação do réu ao pagamento de honorários advocatícios e custas processuais.

FUNDAMENTAÇÃO

A presente demanda versa sobre matéria tributária, mais especificamente acerca da base de cálculo do Imposto de Transmissão de Bens Imóveis (ITIV). É sabido que a base de cálculo do ITIV deve ser o valor real da transação, conforme disposto no Código Tributário Nacional (CTN), art. 148, e confirmado pelo Superior Tribunal de Justiça no Tema Repetitivo 1.113.

No caso concreto, verifica-se que o Município de __________ arbitrou unilateralmente a base de cálculo do referido imposto, sem a devida instauração de processo administrativo, o que viola os princípios constitucionais do contraditório e da ampla defesa, previstos no art. 5º, LV, da Constituição Federal de 1988.

Ademais, a cobrança de tributo em valor superior ao devido configura enriquecimento ilícito por parte da Administração Pública, vedado pelo ordenamento jurídico. Sobre o tema, a jurisprudência é pacífica no sentido de que o valor declarado pelo contribuinte goza de presunção de veracidade, podendo ser afastado apenas mediante comprovação fundamentada em processo administrativo.

Nesse sentido, transcrevo o entendimento consolidado no Tema Repetitivo 1.113 do Superior Tribunal de Justiça, segundo o qual "o valor da transação declarado pelo contribuinte deve prevalecer como base de cálculo do ITIV, salvo comprovação em processo administrativo de que o valor declarado não reflete o valor de mercado".

No caso em tela, restou demonstrado que o autor realizou o pagamento do tributo com base no valor arbitrado pelo Município, superior ao valor efetivo da transação. Tal conduta configura cobrança indevida, passível de restituição nos termos do CTN, art. 165, I.

Por fim, ressalte-se que a doutrina tributária também reforça o entendimento de que o valor da transação é o parâmetro mais adequado para a determinação da base de cálculo do ITIV, em conformidade com a realidade econômica da operação.

DISPOSITIVO

Ante o exposto, com fundamento no art. 93, IX, da Constituição Federal de 1988, JULGO PROCEDENTE o pedido formulado por A. J. dos S., para:

  1. Declarar a nulidade do arbitramento unilateral da base de cálculo do ITIV pelo Município de __________;
  2. Condenar o réu à restituição do valor pago a maior pelo autor, devidamente corrigido e acrescido de juros legais;
  3. Condenar o réu ao pagamento de honorários advocatícios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenação, nos termos do art. 85, §2º, do CPC/2015;
  4. Condenar o réu ao pagamento das custas processuais.

Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

__________, ___ de __________ de 20__.

____________________________
Juiz(a) de Direito


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