Modelo de Recurso Especial ao STJ para Restabelecimento de Sentença Absolutória em Caso de Homofobia com Base na Liberdade de Expressão

Publicado em: 20/03/2025 Constitucional Advogado Direito Penal Processo Penal
Recurso Especial interposto por J. da S. contra acórdão do Tribunal de Justiça de São Paulo que reformou sentença absolutória de primeira instância, condenando o recorrente por crime de homofobia (Lei 7.716/1989, art. 20). O documento fundamenta a inexistência de dolo específico na conduta, a violação ao princípio da liberdade de expressão (CF/88, art. 5º, IV) e a insuficiência probatória. Requer a remessa ao STJ para reforma do acórdão e restabelecimento da absolvição.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

(Com fundamento na CF/88, art. 105, III, "a" e "c")

Processo nº: [INSERIR NÚMERO DO PROCESSO]

Recorrente: J. da S.

Recorrido: Ministério Público do Estado de São Paulo

Origem: Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo

PREÂMBULO

J. da S., já qualificado nos autos, por sua advogada que esta subscreve, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, com fundamento na CF/88, art. 105, III, "a" e "c", em face do acórdão proferido pela [INSERIR CÂMARA] do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, que reformou a sentença absolutória de primeira instância, condenando o Recorrente pelo crime previsto na Lei 7.716/1989, art. 20.

Requer, assim, o recebimento e processamento do presente recurso, com a posterior remessa ao Superior Tribunal de Justiça, para que seja reformado o acórdão recorrido, restabelecendo-se a sentença absolutória proferida pelo juízo de primeira instância.

DOS FATOS

O Recorrente foi acusado de praticar o crime de homofobia ao publicar um comentário em uma matéria do site UOL, sendo denunciado com fundamento na Lei 7.716/1989, art. 20. Durante a instrução processual, foram ouvidos o Recorrente e uma testemunha, além de apresentadas as alegações finais pelo Ministério Público e pela defesa.

O juízo de primeira instância, ao analisar o conjunto probatório, concluiu pela ausência de dolo específico na conduta do Recorrente, entendendo que o comentário publicado não extrapolou os limites da liberdade de expressão garantida pela Constituição Federal. Assim, julgou improcedente a ação penal e absolveu o Recorrente.

O Ministério Público interpôs recurso de apelação, e o Egrégio Tribunal de Justiça reformou a sentença, condenando o Recorrente. Tal decisão, contudo, merece ser reformada, conforme se demonstrará a seguir.

DO DIREITO

O acórdão recorrido violou dispositivos constitucionais e legais, além de divergir de jurisprudência consolidada do Superior Tribunal de Justiça e do Supremo Tribunal Federal, conforme se passa a expor.

1. DA VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA LIBERDADE DE EXPRESSÃO

A CF/88, art. 5º, IV, assegura a liberdade de manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato. No caso em tela, o comentário publicado pelo Recorrente expressava uma opinião pessoal sobre um fato social, sem incitar ódio ou discriminação contra a comunidade LGBT.

O juízo d"'>...

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Informações complementares

Simulação de Voto

Relatório

Trata-se de recurso especial interposto por J. da S. contra acórdão proferido pela [INSERIR CÂMARA], do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, que reformou a sentença absolutória de primeira instância, condenando o recorrente pelo crime de homofobia, previsto na Lei 7.716/1989, art. 20. O recorrente alega violação ao princípio da liberdade de expressão, ausência de dolo específico e insuficiência probatória.

Voto

1. Dos Fundamentos Constitucionais e Legais

Nos termos da CF/88, art. 93, IX, toda decisão judicial deve ser fundamentada, sob pena de nulidade. Assim, passo a analisar os fatos e fundamentos legais apresentados.

A CF/88, art. 5º, IV, assegura a liberdade de manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato. Além disso, a Lei 7.716/1989, art. 20 exige dolo específico para a configuração do crime de incitação à discriminação ou preconceito.

2. Da Liberdade de Expressão

Conforme destacado pelo juízo de primeira instância, o comentário publicado pelo recorrente deve ser analisado sob a ótica da liberdade de expressão. O direito à liberdade de expressão é um dos pilares do Estado Democrático de Direito, sendo admitidas restrições apenas em casos de abuso devidamente comprovados.

A decisão do Tribunal de Justiça, ao reformar a sentença absolutória, desconsiderou o princípio da liberdade de expressão e não demonstrou que o recorrente tenha ultrapassado os limites desse direito constitucional.

3. Da Ausência de Dolo Específico

O crime previsto na Lei 7.716/1989, art. 20 exige a demonstração inequívoca de dolo específico, ou seja, a intenção clara de incitar discriminação ou preconceito. No caso em análise, não há nos autos provas robustas que demonstrem tal intenção por parte do recorrente.

O Superior Tribunal de Justiça já decidiu reiteradamente que a ausência de provas concretas acerca do dolo específico inviabiliza a condenação. Dessa forma, a decisão do Tribunal de Justiça ao condenar o recorrente desconsiderou jurisprudência consolidada e careceu de um exame mais criterioso do conjunto probatório.

4. Da Insuficiência Probatória

O princípio do in dubio pro reo, consagrado no CPP, art. 386, VII, estabelece que, na ausência de provas suficientes para a condenação, deve-se optar pela absolvição. No caso concreto, as provas apresentadas pela acusação são insuficientes para comprovar a prática do delito imputado ao recorrente.

O juízo de primeira instância decidiu corretamente ao absolver o recorrente com base na ausência de elementos probatórios capazes de demonstrar a prática de conduta criminosa. A reforma dessa decisão pelo Tribunal de Justiça não encontra respaldo no ordenamento jurídico.

Conclusão

Ante o exposto, com fundamento na CF/88, art. 93, IX, conheço do recurso especial e voto por dar-lhe provimento para reformar o acórdão recorrido, restabelecendo-se a sentença absolutória proferida pelo juízo de primeira instância.

Determino ainda que sejam observadas as garantias constitucionais do recorrente, com especial atenção ao princípio da liberdade de expressão e ao princípio do in dubio pro reo.

Dispositivo

Pelo exposto, julgo procedente o recurso especial interposto por J. da S., reformando o acórdão recorrido para restabelecer a sentença absolutória de primeira instância, nos termos do voto.

É como voto.

[LOCAL], [DATA]

__________________________

Magistrado Relator


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